Придбання активу вимагає швидкого та об’єктивного оцінювання всіх його плюсів і мінусів.
Привабливість ведення агробізнесу в нашій державі очевидна як зовнішнім, так і внутрішнім інвесторам, що викликає попит на сільськогосподарські активи. До того ж очікування скасування мораторію на продаж земель сільськогосподарського призначення відтермінувало цілу низку пропозицій із продажу активів, де земля розглядалася б як основний ресурс. Ураховуючи особливості національного законодавства, найдоцільнішою формою є проведення операцій у такій ситуації — купівля корпоративних прав. Після ухвалення рішення щодо подовження мораторію кількість пропозицій зросла, а отже, зросла і кількість запитів на перевірку тих чи тих об’єктів. Від юристів, які працюють в корпоративному секторі, такі виклики потребують миттєвих реакцій та оперативного закриття угод. І тут на допомогу приходить метод Express Due Diligence (англ. — забезпечення належної добросовісності, ретельне спостереження), який дозволяє швидко провести аналіз невеликого активу та забезпечити потенційного інвестора основною інформацією для ухвалення оперативного рішення. Слід зазначити, що такий підхід треба застосовувати саме в ході підготовки угод купівлі-продажу малих і середніх підприємств. Представлені ж за результатами перевірки дані мають бути не у вигляді томів з описом кожної транзакції підприємства за останні три роки, а у формі короткої аналітичної записки на два-три аркуші з інфографікою, адже не лише сама перевірка, а й ухвалення рішення має бути стрімким.
Що найголовніше?
Як тільки надходять завдання про підготовку звіту про ризики та «картинки» в цілому про об’єкт, слід не мешкати й братися до роботи. І запорукою швидкого та якісного виконання роботи є згуртована команда, всі члени якої вже знають, хто що робить, у всіх заздалегідь підготовлені запити й форми під аудит. І достатньо проведення короткої наради, щоб узгодити алгоритм усього ланцюжка аудиту на місцях.
Оптимальний склад команди такий:
1. Юрист із корпоративного права.
2. Працівник служби економічної безпеки.
3. Бухгалтер-аудитор.
4. Спеціаліст відділу кадрів.
5. Спеціаліст земельного відділу.
До пріоритетних завдань методу слід зарахувати виявлення суттєвих ризиків і формування загального враження щодо об’єкта в цілому. Ризики, у свою чергу, слід розділити на дві категорії: втрата грошей в момент угоди чи після її закриття та втрата безпосередньо активу. На які саме ризики слід зауважити?
Інкорпорація
Першочергово, отримавши завдання щодо проведення аудиту, потрібно сформувати для себе корпоративну структуру потенційного об’єкта аж до кінцевого засновника, відновивши весь ланцюг від моменту створення. Таким чином, завдяки інтернет-ресурсу «Відомості з ЄДРПОУ», навіть не виходячи з офісу, у вас є можливість отримати перші враження та в разі виявлення значних ризиків зупинити перевірку, відмовившись від активу. Для наочності: ось випадок із практики юридичного департаменту Agricom Group.
Під час проведення аудиту потенційного об’єкта купівлі були проаналізовані статутні документи по інкорпорації приватного підприємства, виявилося, що воно було виділено з приватного акціонерного товариства у процесі реорганізації. Проте, згідно із Законом України «Про акціонерні товариства», з акціонерного товариства можливо виділяти лише акціонерне товариство. Виявлення цього ризику змусило керівництво відмовитися від угоди ще на етапі попередньої перевірки.
Звісно, лишається запитання: «Яким саме чином державний реєстратор провів таку реєстрацію?» Саме такі випадки й належать до так званих «національних особливостей» проведення Due Diligence, коли слід брати до уваги не лише можливість свідомого порушення чинного законодавства продавцем, а й ураховувати можливий чинник недотримання законів в оформленні документів чиновниками.
Відсутність активів
Демонстрація документів на заявлену власність ще не є гарантією того, що ця власність фізично існує на заявленій території та відповідає заявленим характеристикам. Так, якщо мова йде про сільськогосподарські угіддя, то вони можуть бути в невідповідному стані: вдавана рілля — порослий ліс чи водойма.
Ще один випадок із досвіду Agricom Group. Розглядався чинний сільськогосподарський бізнес, до якого входили не лише земля, а й техніка, об’єкти нерухомості. Продавець, звісно, в комерційну пропозицію включає максимум із того, що можна запропонувати, незважаючи на особливості. Так, включивши базу МТС, що була в пайовому фонді в колишніх працівників КСП, продавець пропонував його як частину активу, проте подальше отримання права власності на об’єкт нерухомості було неможливим. Тільки після викупу майнових сертифікатів і проведення зборів пайовиків про виділ в натурі можливо було оформити документи. Звісно, цей факт вплинув і на зменшення загальної вартості по угоді.
Борги та несплата податків
Невиявлене недотримання боргових і податкових зобов’язань підприємством, яке купує компанія, може призвести до втрат, що перевищують вартість самого активу. Тож досвідчений бухгалтер-аудитор в команді є вкрай важливим, незважаючи на специфіку роботи.
Методи
Спрощений перелік найголовніших методів, які застосовуються за Express Due Diligence, містить:
1. Аналіз внутрішніх документів:
• перевірка прав власності на бізнес;
• перевірка прав власності на використання землі;
• перевірка прав власності на техніку;
• перевірка прав власності на об’єкти нерухомості;
• вивчення дебіторської та кредиторської заборгованостей основних контрагентів;
• аналіз боргових зобов’язань:
– кредит,
– лізинг,
– позика,
– іпотека,
– поручительство.
2. Аналіз загальнодоступної інформації з відкритих реєстрів:
• єдиний ліцензійний реєстр;
• інформація з ДФС;
• реєстр платників податків;
• реєстр платників єдиного податку;
• реєстр судових рішень.
3. Аналіз «інсайдерської» інформації:
• установлення контакту з менеджментом і працівниками компанії;
• установлення контакту з партнерами та незалежними експертами.
4. Аналіз репутації:
• глобальна мережа Інтернет;
• інформація від учасників ринку.
Матриця ризиків
Отже, виявивши найсуттєвіші ризики за допомогою зазначених методів, слід братися до формування короткого звіту, який має бути зрозумілим і для людини, яка не має юридичної чи фінансової освіти. Для зручної візуалізації у своїй практиці ми застосовуємо матрицю ризиків:
|
У разі заповнення всіх блоків інформацією, яку ви виявили під час проведення аудиту або можете вважати, що такі ризики можливі, ця матриця лягає в основу складання звіту для інвестора, акціонера. Аналізуючи інформацію, інвестор чи ваш акціонер може швидко ухвалити рішення про купівлю або відмову в купівлі цього сільгоспактиву.
Хеджування ризиків, що можуть виникнути після закриття угоди
Звісно, робота юридичного відділу не завершується на етапі подання звіту з Express Due Diligence, швидше, навпаки, в разі ухвалення позитивного рішення щодо угоди, вона тільки розпочинається. Не будемо зупинятися на рутинній зарозумілій роботі щодо документарного оформлення, а сконцентруємо увагу на тому, які інструменти юрист корпоративного сектора може застосувати до мінімізації ризиків, тобто хеджування, що можуть виникнути вже після укладання угоди. Добре розуміючи, що в реальному житті не існує безризикових випадків купівлі-продажу, слід закласти деяку «подушку безпеки» на майбутнє.
Щодо інструментів хеджування ризиків, то їх таких, що реально працюють, є два види: фінансові та гарантії. До перших належить так звана розстрочка — до слова, має найсуттєвіше значення. Визначивши певний ризик, який неможливо усунути терміново, оцінюють його вартість, яка виплачується лише після повного усунення.
Очевидним є той факт, що під час проведення швидкого аналізу, не є можливим вивчити всю договірну базу по оборотах підприємства, тим паче, коли зазвичай податковий і бухгалтерський обліки велися «дідівським методом» в найкращому разі в «екселівській» таблиці. Гарантії продавця зазвичай є переліком із низки пунктів, що прописуються в основному договорі, де зазначається, наприклад, що інкорпорація проведена належним чином, заявлені активи в наявності, дотримано бухгалтерський і податковий обліки, ліцензії та дозволи також в наявності.
Олександр Денисов,
керівник юридичного департаменту Agricom Group
газета “АгроМаркет”, листопад 2016 року
Усі авторські права на інформацію розміщену у газеті “АгроМаркет” та інтернет-сторінці газети за адресою https://agrotimes.ua/journals належать виключно видавничому дому «АГП Медіа» та авторам публікацій, згідно Закону України “Про авторське право та суміжні права”.
Використання інформації дозволяється тільки після отримання письмової згоди від видавничого дому «АГП Медіа».
AgroTimes
